Налоговые споры - Замковой и партнеры

Налоговые спорыНалоговые споры высокой категории сложности на стадии аудита, проверки налогового органа, судебного разбирательства

«Налоговые споры» – возникают в процессе правоотношений участников гражданского оборота и контролирующими органами при исчислении, уплате платежей в бюджеты различных уровней. Также споры могут возникнуть в процессе проведения обязательного аудита, для тех компаний, которым указанная процедура обязательна для проведения. На сегодняшний день налоговые органы России располагают современными средствами, позволяющими в автоматическом режиме отслеживать операции участников гражданского оборота на предмет уплаты НДС, видят «разрывы цепочек НДС». В текущих реалиях даже добросовестный налогоплательщик рискует оказаться привлеченным к налоговой ответственности, если в последовательности цепочек операций с НДС на одной из стадий окажется недобросовестный контрагент, который не уплатит налоги, неверно исчислит, либо попросту выведет денежные средства. На указанную тему рекомендуем ознакомиться с Определением Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 14.05.2020 № 307 ЭС19-27597. Последствием указанного события может стать налоговый спор, в рамках которого контролирующие органы будут устанавливать конечного выгодоприобретателя. Поскольку презумпция невиновности к налоговым правоотношениям не применима, то всем налогоплательщикам из цепочки операций предстоит собрать доказательства того, что они действовали добросовестно и придерживались требований должной осмотрительности, которую действующее законодательство требует от участников гражданского оборота. Рекомендуем перед каждой сделкой проверять контрагента на предмет добросовестности. Алгоритм может быть следующим:

– Проверка по ИНН в электронном сервисе «Мой Арбитр» в разделе «Картотека дел» (по ссылке Мой Арбитр Картотека), обращаем внимание на все дела участником которых является контрагент;

а) если много споров, в которых контрагент выступает Ответчиком, делаем вывод либо о его систематическом неисполнении договорных обязательств как принципе ведения бизнеса, либо о текущем тяжелом финансовом положении – заключать новый договор с таким контрагентом не рекомендуется.

б) если контрагент напротив выступает Истцом по ряду арбитражных дел, то это так же может свидетельствовать о непростом финансовом положении («раздута» дебиторская задолженность, денежные средства, товары и прочие активы, вместо того, чтобы участвовать в обороте находятся у контрагентов). Заключение договоров с подобного рода контрагентом также не лучший вариант, но степень риска значительно ниже, чем в примере «а».

– Проверка контрагента на официальном сайте ИФНС РФ в разделе «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента». Заказываем выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП на контрагента, при изучении выписки обращаем внимание на следующее:

а) Дата регистрации контрагента – если организация создана менее года назад, то стоит проявить бдительность и осуществить дополнительную проверку. Большинство организаций, по сделкам с которыми возникают претензии, созданы незадолго до совершения спорных сделок и еще не успели пройти налоговые проверки.

б) Изменения юридического адреса – отсутствие изменений в юридическом адресе на протяжении нескольких лет косвенно свидетельствует о стабильном функционировании организации. В случае наличия сведений о недостоверности юридического адреса, стоит обратить повышенное внимание к такому контрагенту, первый признак предстоящей ликвидации или банкротства (компанию скорее всего бросили).

в) Смена генерального директора – отсутствие изменений свидетельствует о стабильности и четко выработанной линии при принятии решений (директор скорее всего не номинал);

г) Если у контрагента неоправданно большое количество заявленных видов деятельности (ОКВЭД) из совершенно разных направлений бизнеса не связанных между собой в хозяйственном обороте  (например, строительство и пищевая продукция) – признак того, что компания может использоваться исключительно для транзита денежных средств;

д) Размер уставного капитала – более 100 000 руб. косвенно может свидетельствовать о надежности компании (смотрим параллельно на участие в госзакупках, если участвует, значит коэффициент надежности достаточно высокий);

е) В состав исполнительного органа не должны входить дисквалифицированные лица. Проверку осуществляем на электронном ресурсе: Реестр дисквалифицированных лиц ;

ж) В состав руководителей не должны входить массовые руководители и учредители. Проверку осуществляем на ресурсе: Проверка контрагента ;

з) Проверка контрагента на сайте Федеральной службы судебных приставов РФ  https://fssprus.ru/ заходим в раздел «Расширенный поиск», вводим наименование и юридический адрес контрагента. Обращаем внимание на количество возбужденных исполнительных производств, подсчитываем суммарный размер задолженности по всем исполнительным производствам. Делаем следующие выводы:

– у контрагента могут быть заблокированы счета;

– у контрагента может быть арестовано имущество;

– если большинство исполнительных производств окончены за невозможностью взыскания ввиду отсутствия имущества или невозможностью установления местонахождения Должника-контрагента значит и в случае судебных процессов с ООО «Умнус» вероятность последующего взыскания крайне низкая.

е) проверка расчетного счета контрагента предмет блокировки со стороны ИФНС можно проверить на следующем информационном ресурсе (заполняем БИК банка контрагента и ИНН контрагента) Сервис Налог ставим галочку напротив раздела «Запрос о действующих решениях о приостановлении».

– Обращаемся к сервису Тест Фирм заносим ИНН контрагента, смотрим показатели абсолютной ликвидности, которые должны быть «>1».

ж) Узнать о потенциальном банкротстве контрагента можно изучив информацию на электронном ресурсе Федресурс вбиваем ИНН контрагента, если высвечиваются сообщения о намерении обратиться с заявлением о банкротстве, значит потенциально указанный контрагент может быть признан банкротом в течение 2-х ближайших месяцев. Публикуются указанные сообщения за 14 дней до подачи в суд заявления о признании банкротом.

Примечание: при аналитике контрагента также можно пользоваться платным сервисом «Сбис» или общедоступными аналогами и сервисами «Тест Фирм» https://www.testfirm.ru ; «Руспрофиль» https://www.rusprofile.ru .

При наличии зафиксированного документально отчета о должной осмотрительности на дату заключения сделки Вы с высокой долей вероятности сможете уйти от налоговой ответственности, а конечным выгодоприобретателем будет назначено иное лицо в цепочке, которое не сможет собрать доказательственную базу своей непричастности к выявленному налоговому нарушению.

Так же в крупные сделки на сумму от 1 000 000 рублей и выше рекомендуем вносить налоговую оговорку, пример которой доступен в прикрепленном файле. С критериями добросовестности рекомендуем ознакомиться изучив Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

При выявлении налоговых нарушений возможны налоговые проверки. Ниже мы расскажем коротко о проводимых мероприятиях и налоговых проверках.

Права налогоплательщиков, в том числе при проведении налогового контроля, перечислены в статье 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Многие из них действительно могут сыграть важную, а иногда и решающую роль, при условии их правильного и своевременного применения на практике. В соответствии с указанной статьей НК РФ налогоплательщику, в числе прочего, предоставлено право:

– получать по месту своего учета от налоговых органов бесплатную информацию (в том числе в письменной форме) о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актах, порядке исчисления и уплаты налогов и сборов, правах и обязанностях налогоплательщиков, полномочиях налоговых органов и их должностных лиц, а также получать формы налоговых деклараций (расчетов) и разъяснения о порядке их заполнения;

– на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов;

– на осуществление совместной с налоговыми органами сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам, а также на получение акта совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам (подпункт 5.1 пункта 1 рассматриваемой статьи НК РФ);

– представлять свои интересы в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, лично либо через своего представителя;

– представлять налоговым органам и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам проведенных налоговых проверок (смотрите, например Постановление ФАС Московского округа от 20.05.2011 N КА-А40/4395-11 по делу N А40-64949/10-112-297);

– присутствовать при проведении выездной налоговой проверки (смотрите, например, Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2009 N КА-А40/1670-09 по делу N А40-22512/08-141-71);

– получать копии акта налоговой проверки и решений налоговых органов, а также налоговые уведомления и требования об уплате налогов (смотрите Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.09.2015 N Ф06-168/2015 по делу N А12-1661/2015, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.10.2012 по делу N А19-20911/2011);

– требовать от должностных лиц налоговых органов и иных уполномоченных органов соблюдения законодательства о налогах и сборах при совершении ими действий в отношении налогоплательщиков;

– не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие НК РФ или иным федеральным законам;

– обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов, иных уполномоченных органов и действия (бездействие) их должностных лиц;

– на соблюдение и сохранение налоговой тайны;

– на возмещение в полном объеме убытков, причиненных незаконными актами налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц;

– на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки или иных актов налоговых органов в случаях, предусмотренных НК РФ (смотрите, например, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 11.04.2016 N Ф10-509/2016 по делу N А54-1784/2014, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.12.2013 по делу N А46-5162/2013).

В силу статьи 31 НК РФ в целях осуществления налогового контроля налоговые органы в числе прочего вправе:

– требовать в соответствии с законодательством о налогах и сборах от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы по формам и (или) форматам в электронной форме, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов, а также документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов;

– проводить налоговые проверки;

– определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды) расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках, в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги;

– требовать от налогоплательщиков, налоговых агентов, их представителей устранения выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах и контролировать выполнение указанных требований;

– взыскивать недоимки, а также пени, проценты и штрафы в случаях и порядке, которые установлены НК РФ.

Статья 87 НК РФ предусматривает два вида налоговых проверок налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов и налоговых агентов:

– камеральные налоговые проверки;

– выездные налоговые проверки.

Основным отличием же является тот факт, что камеральная проверка охватывает тех лиц, которые представляют в налоговые органы декларации и иные документы, то есть это весьма широкий круг налогоплательщиков. Выездная налоговая проверка проводится выборочно. От камеральной ее отличает полнота и глубина проверки, которая не может быть достигнута при проведении камеральной налоговой проверки. В п. 1 ст. 89 НК РФ определен основной признак выездной налоговой проверки, отличающий ее от камеральной: выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа. При этом также предусмотрено, что, в случае если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, она может проводиться по месту нахождения налогового органа или по месту нахождения обособленного подразделения иностранной организации.

Стоит обратить внимание: Налоговые органы, таможенные органы, органы внутренних дел и органы управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации в порядке, определяемом по соглашению между ними, информируют друг друга об имеющихся у них материалах о нарушениях законодательства о налогах и сборах и налоговых преступлениях, о принятых мерах по их пресечению, о проводимых ими налоговых проверках, а также осуществляют обмен другой необходимой информацией в целях исполнения возложенных на них задач. При осуществлении налогового контроля не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщике (плательщике сбора, плательщике страховых взносов, налоговом агенте), полученной в нарушение положений Конституции Российской Федерации, международных договоров Российской Федерации, НК РФ, федеральных законов, а также в нарушение требования об обеспечении конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну иных лиц, в частности адвокатскую тайну, аудиторскую тайну (смотрите, например, Постановление ФАС Поволжского округа от 01.03.2007 по делу N А12-8906/06-С65; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.11.2005 по делу N Ф08-5516/2005-2175А). Согласно рекомендациям, приведенным в пункте 1.3.3 Письма ФНС России от 25.07.2013 N АС-4-2/13622, налоговые органы не вправе проводить в отношении одного налогоплательщика более двух выездных налоговых проверок в течение календарного года, за исключением случаев принятия решения руководителем ФНС России о необходимости проведения выездной налоговой проверки налогоплательщика сверх указанного ограничения (пункт 5 статьи 89 НК РФ).

Основные критерии для назначения выездной налоговой проверки:

– выявление показателей налоговой и (или) бухгалтерской отчетности налогоплательщиков, позволяющий определить значительные отклонения показателей финансово-хозяйственной деятельности текущего периода от аналогичных показателей за предыдущие периоды или же отклонения от среднестатистических показателей отчетности аналогичных хозяйствующих субъектов за определенный промежуток времени, а также выявить противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, и (или) несоответствие информации, которой располагает налоговый орган. Постановление ФАС Московского округа от 31.03.2006, 29.03.2006 N КА-А40/2434-06 по делу N А40-46152/05-108-210: как следует из материалов дела, в ходе камеральной проверки налоговой инспекцией установлен факт занижения налогоплательщиком цены реализации продукции (куриные окорока). Налоговые органы в подтверждение своего вывода указали, что цена реализации данной продукции в рассматриваемом налоговом периоде на 50% меньше цен на реализуемые иными участниками рынка идентичные товары (куриные окорока производства США), опубликованных в свободной печати и в Интернете.

– налоговая нагрузка у данного налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (виду экономической деятельности);

– отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов;

– отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период;

– опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг);

– выплата среднемесячной заработной платы на одного работника ниже среднего уровня по виду экономической деятельности в субъекте Российской Федерации;

– неоднократное приближение к предельному значению установленных НК РФ величин показателей, предоставляющих право применять налогоплательщикам специальные налоговые режимы (смотрите раздел VIII.1 “Специальные налоговые режимы” части второй НК РФ);

– отражение индивидуальным предпринимателем суммы расхода, максимально приближенной к сумме его дохода, полученного за календарный год;

– построение финансово-хозяйственной деятельности на основе заключения договоров с контрагентами-перекупщиками или посредниками (“цепочки контрагентов”) без наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели);

– непредставление налогоплательщиком пояснений на уведомление налогового органа о выявлении несоответствия показателей деятельности, и (или) непредставление налоговому органу запрашиваемых документов, и (или) наличие информации об их уничтожении, порче и т.п.

– неоднократное снятие с учета и постановка на учет в налоговых органах налогоплательщика в связи с изменением места нахождения (“миграция” между налоговыми органами);

– значительное отклонение уровня рентабельности по данным бухгалтерского учета от уровня рентабельности для данной сферы деятельности по данным статистики;

– ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

Сроки проверки документов при выездной налоговой проверке:

– 3 года предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки;

– 5 лет  в рамках проверки участника, осуществляющего капитальные вложения со дня включения данного участника в реестр;

При проведении выездной налоговой проверки у налогоплательщика могут быть истребованы необходимые для проверки документы (смотрите статью 93 НК РФ).

Ознакомление должностных лиц налоговых органов с подлинниками документов допускается только на территории налогоплательщика, за исключением случаев проведения выездной налоговой проверки по месту нахождения налогового органа, а также случаев, предусмотренных статьей 94 НК РФ (“Выемка документов и предметов”).

Пункт 13 ст. 89 НК РФ закрепляет положение, согласно которому при необходимости уполномоченные должностные лица налоговых органов, осуществляющие выездную налоговую проверку, могут проводить инвентаризацию имущества налогоплательщика, а также производить осмотр производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, в порядке, установленном статьей 92 НК РФ (“Осмотр”).  Согласно п. 3 ст. 92 НК РФ осмотр производится в присутствии понятых (смотрите, например, Постановление ФАС Центрального округа от 18.06.2007 по делу N А35-1857/06-С18; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2006 N Ф04-2374/2006(20768-А46-23) по делу N 13-733/05). В проведении осмотра вправе участвовать лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, или его представитель, а также специалисты. В необходимых случаях при осмотре производятся фото- и киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов или другие действия (пункт 4 ст. 92 НК РФ). При этом согласно пункту 5 с. 99 НК РФ фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия, прилагаются к протоколу, составленному при производстве действий по осуществлению налогового контроля. При этом согласно п. 5 ст. 99 НК РФ фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия, прилагаются к протоколу, составленному при производстве действий по осуществлению налогового контроля.

В п. 5 ст. 92 НК РФ также указано, что при производстве осмотра составляется протокол (форму протокола можно найти в Приложении N 16 к Приказу ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ (далее – Приказ N ММВ-7-2/628@)).

Истребование документов – это следующее процессуальное действие, которое будет нами рассмотрено. Данное действие происходит в соответствии с положениями, предусмотренными ст. 93 НК РФ. Согласно п. 2 ст. 93 НК РФ истребуемые документы могут быть представлены в налоговый орган проверяемым лицом лично или через представителя, направлены по почте заказным письмом либо переданы в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи или через личный кабинет налогоплательщика. Представление документов на бумажном носителе производится в виде заверенных проверяемым лицом копий. Не допускается требование нотариального удостоверения копий документов, представляемых в налоговый орган (должностному лицу), если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Документы, которые были истребованы в ходе налоговой проверки, представляются в течение 10 дней (20 дней – при налоговой проверке консолидированной группы налогоплательщиков, 30 дней – при налоговой проверке иностранной организации) со дня получения соответствующего требования.

В случае если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение установленного срока, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, письменно уведомляет проверяющих должностных лиц налогового органа о невозможности представления в указанные сроки документов с указанием причин, по которым истребуемые документы не могут быть представлены в установленные сроки, и о сроках, в течение которых проверяемое лицо может представить истребуемые документы.

Уведомление может быть представлено в налоговый орган проверяемым лицом лично или через представителя либо передано в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи или через личный кабинет налогоплательщика. Лица, на которых в соответствии с пунктом 3 статьи 80 НК РФ не возложена обязанность по представлению налоговой декларации в электронной форме, вправе направить указанное уведомление по почте заказным письмом.

В течение двух дней со дня получения такого уведомления руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе на основании этого уведомления продлить сроки представления документов или отказать в продлении сроков, о чем выносится отдельное решение (его форму смотрите в Приложении N 19 к Приказу N ММВ-7-2/628@). При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков продление сроков осуществляется не менее чем на 10 дней.

Документы, ранее представленные в налоговые органы, независимо от оснований для их представления повторно могут не представляться, за исключением случаев, если они ранее представлялись в ИФНС России в виде подлинников и впоследствии были возвращены проверяемому лицу или если документы были утрачены налоговой инспекцией вследствие обстоятельств непреодолимой силы.

Вместо этого в установленный для представления документов срок в налоговый орган необходимо направить уведомление, в котором следует указать (п. 5 ст. 93 НК РФ):

– информацию о том, что запрошенные документы уже представлялись ранее;

– реквизиты сопроводительного документа, с которым они были представлены;

– наименование налогового органа, в который были представлены документы.

На данный момент официально утвержденной формы уведомления нет.

Выемка документов и предметов – это еще одно весьма серьезное процессуальное действие, проводимое в рамках выездной проверки налоговых органов. Регламентирована такая выемка статьей 94 НК РФ.

Это действие производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку (смотрите Приложение N 23 к Приказу ММВ-7-2/628@).

Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) налогового органа, вынесшего решение о проведении налоговой проверки.

Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время. Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашается специалист.

До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности. При этом должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно. В случае отказа лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

Все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, и в случае необходимости упаковываются на месте выемки.

Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) скрепить печатью или подписью изымаемые документы в протоколе о выемке делается специальная отметка (форма протокола закреплена в Приложении N 24 к Приказу ММВ-7-2/628@).

При наличии у осуществляющих выездную налоговую проверку должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов (смотрите подробнее статью 94 НК РФ).

В последний день проведения выездной налоговой проверки проверяющий обязан составить справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения, и вручить ее налогоплательщику или его представителю (форму данной справки можно найти в Приложении N 9 к Приказу N ММВ-7-2/628@). В случае если налогоплательщик (его представитель) уклоняется от получения справки о проведенной проверке, указанная справка направляется налогоплательщику заказным письмом по почте.

Рекомендуем следующий порядок действий при проведении в отношении Вашей компании налоговой проверки.

На практике нередко встречаются случаи, когда во время проведения налоговых проверок принимаемые налоговыми органами акты и действия (бездействие) их должностных лиц не только нарушают права и законные интересы налогоплательщика, но и препятствуют осуществлению экономической деятельности. При этом у проверяемого субъекта есть два варианта поведения: выполнять требования налогового органа и его должностных лиц (лояльная политика) либо занять более жесткую позицию и не выполнять такие требования.

Прежде всего необходимо определиться, какая именно налоговая проверка назначена. НК РФ в ст. 87 предусматривает два возможных вида налоговых проверок: камеральную налоговую проверку и выездную налоговую проверку. Повторная выездная налоговая проверка проводится в большей степени по правилам, предусмотренным налоговым законодательством для выездной проверки и является разновидностью последней.

В соответствии со ст. 89 НК РФ визиту налогового инспектора в компанию в обязательном порядке должно предшествовать решение о проведении такой проверки, подписанное руководителем или заместителем руководителя налогового органа. При этом не допускается подписание указанного документа лицом, исполняющим обязанности руководителя или заместителя налогового органа без точной расшифровки его должности и фамилии. В этом случае такой документ не может быть законным, поскольку отсутствует подпись полномочного лица (Образец в Приложении №2).

В Решении должно быть указано:

– полное и сокращенное наименования либо фамилию, имя, отчество налогоплательщика;

– предмет проверки, то есть налоги, правильность исчисления и уплаты которых подлежит проверке;

– периоды, за которые проводится проверка;

– должности, фамилии и инициалы сотрудников налогового органа, которым поручается проведение проверки.

Как следует из ст. 21 НК РФ, право присутствовать при проведении проверки есть не только у руководителя организации и/или ее главного бухгалтера, но и у любого иного лица при наличии доверенности, выданной ему на это юридическим лицом. Порой это бывает актуально, если уже в ходе проверки возникают какие-либо разногласия и требуется квалифицированная помощь сторонних специалистов или штатных сотрудников фирмы. Участие указанных лиц необходимо обосновать выдачей квалифицированных пояснений по исчислению и уплате налогов, поскольку многие из возникших неясностей могут разрешиться уже в ходе проверки. При этом такие объяснения могут даваться как устно, так и письменно.

Базовые основы, на которых следует настаивать при проведении выездной налоговой проверки:

– настаивать, что многие нарушения в бухгалтерском и налоговом учете могут быть устранены еще до того, как начнется выездная налоговая проверка. При возникновении каких-либо сомнений в правильности применения налогового законодательства существует в том числе и легальная возможность проконсультироваться у налоговых органов еще до начала выездной налоговой проверки;

– до начала проведения проверки необходимо по возможности уточнить, какие налоги будут проверяться. Такую информацию можно получить при изучении перечня вопросов, которые у представителя налогового органа должны быть готовы, когда он приходит к налогоплательщику с целью проведения проверки. Указанные вопросы, как правило, представляют собой программу проверки и, несмотря на служебное назначение, не являются конфиденциальными сведениями. При этом обратить внимание, что, если какие-либо вопросы расписаны более детально, можно обоснованно предположить, что им будет уделено особое внимание;

– следует фиксировать нарушения налоговых органов, но не помогать их устранять. При выявлении нарушений, допущенных сотрудниками налоговых органов, следует составлять акт о нарушении с участием двух и более лиц, в присутствии которых это нарушение допущено;

– в ходе проверки следует оценивать последствия указаний налогоплательщика на допускаемые налоговыми инспекторами нарушениями в ходе проверки;

– следует корректно отвечать на требования представителей налоговых органов;

– внимательно относиться к требованиям налоговых органов. Во время проверки инспекторы предъявляют налогоплательщикам немало требований: представить подтверждающие документы, дать необходимые пояснения и так далее, однако многие из таких требований не имеют законных оснований;

– перед исполнением требования налогового органа обязательно оценить свою позицию после совершения определенных действий. Нередко налоговые органы пытаются переложить свою работу на налогоплательщиков, например не изучают первичную документацию компании, а требуют представлять справки и выписки, содержащие сводные или аналитические данные. С одной стороны, налогоплательщик не обязан представлять документы, которых у него нет, а обязанность составлять новые документы специально для проверяющих лиц налогового органа законодательством не установлена. Поэтому налогоплательщик вправе сообщить налоговому органу об отсутствии затребованных документов. В то же время в некоторых случаях налогоплательщику гораздо выгоднее самому подготовить такие документы;

– внимательно изучить акт выездной налоговой проверки. Все указанные в акте нарушения должны быть подтверждены соответствующими законодательными актами.

– лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы;

– неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно ст. 103 НК РФ при проведении налогового контроля не допускается причинение неправомерного вреда налогоплательщику, плательщику сбора, налоговому агенту или их представителям либо имуществу, находящемуся в их владении, пользовании или распоряжении. Убытки, причиненные неправомерными действиями налоговых органов или их должностных лиц при проведении налогового контроля, подлежат возмещению в полном объеме, включая упущенную выгоду (неполученный доход).

За причинение убытков налогоплательщику, налоговому агенту или их представителям в результате совершения неправомерных действий налоговые органы и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную федеральными законами. Убытки, причиненные налогоплательщику, налоговому агенту или их представителям правомерными действиями должностных лиц налоговых органов, возмещению не подлежат, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Запрошенные налоговым органом документы должны быть сформированы по правилам:

– сшив формируется объемом не более 150 листов с указанием арабскими цифрами сплошной нумерации листов, начиная с единицы;

– все листы в сшиве прошиваются на 2 – 4 прокола прочной нитью, концы которой выводятся на оборотную сторону последнего листа и связываются. На оборотной стороне последнего листа в месте скрепления наклеивается бумажная наклейка (в виде прямоугольника размером примерно 40 – 60 мм на 40 – 50 мм). Наклейка должна закрывать место скрепления прошивки полностью, за пределы наклейки могут выходить только концы прошивных нитей, но не более чем на 2 – 2,5 см;

– на бумажной наклейке проставляется заверительная надпись, в которой указывается количество (арабскими цифрами и прописью) пронумерованных листов. Заверительная надпись подписывается руководителем или иным представителем организации с указанием его фамилии и инициалов, должности, даты подписания;

– заверительная надпись опечатывается печатью организации (при наличии). Печать ставится таким образом, чтобы частично захватывала бумажную наклейку, заклеивающую концы нити, личную подпись, фамилию, инициалы лица, заверившего документы (копии документов), дату их заверения.

Сшивы документов (копий документов) представляются в налоговые органы с сопроводительными письмами, в которых указываются основание их представления, включая реквизиты требования о представлении документов, количество сшивов и количество листов, содержащихся в каждом сшиве.

Следует обратить внимание! Отказ налогоплательщика от представления запрашиваемых документов, а также их непредставление в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ. Аналогичные разъяснения контролируемых органов приведены в Письме Минфина России от 17.01.2008 N 03-02-07/1-19. Кроме того, в такой ситуации налоговый орган вправе произвести и выемку необходимых

Доступ проверяющих на территорию компании.

В соответствии с п. 1 ст. 91 НК РФ доступ на территорию или в помещение проверяемого лица должностных лиц налоговых органов, непосредственно проводящих налоговую проверку, осуществляется при предъявлении этими должностными лицами служебных удостоверений и решения руководителя (его заместителя) налогового органа о проведении выездной налоговой проверки этого лица либо при предъявлении служебных удостоверений и мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего камеральную налоговую проверку на основе налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, о проведении осмотра в случаях, предусмотренных п. 8 и 8.1 ст. 88 НК РФ. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (заместителем руководителя) налогового органа.

При воспрепятствовании доступу должностных лиц налоговых органов, проводящих налоговую проверку, на указанные территории или в помещения (за исключением жилых помещений) руководителем проверяющей группы (бригады) составляется акт, подписываемый им и проверяемым лицом. Форму такого акта смотрите в Приложение N 14 к Приказу 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@.

После вручения налогоплательщику копии решения о проведении выездной налоговой проверки руководителю проверяющей группы (бригады) рекомендуется рассмотреть вместе с должностными лицами проверяемого лица технические вопросы проведения проверки, в том числе:

– информационного характера (о правах и обязанностях налогового органа и его должностных лиц, проводящих выездную налоговую проверку, правах и обязанностях проверяемого лица);

– организационного характера (предоставление помещения для проверки, например);

– получение общей информации о финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика.

Налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов. Ознакомление должностных лиц налоговых органов с подлинниками документов допускается только на территории налогоплательщика, за исключением случаев проведения выездной налоговой проверки по месту нахождения налогового органа, а также случаев, предусмотренных ст. 94 НК РФ.

В Письме Минфина России от 10.12.2008 N 03-02-07/1-507 по вопросу применения рассмотренных выше норм налогового законодательства даются некоторые разъяснения. Так, в соответствии со ст. 137 и 138 НК РФ каждый налогоплательщик имеет право обжаловать в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению налогоплательщика, такие акты, действия или бездействие нарушают его права. Порядок обжалования актов налоговых органов и действий или бездействия их должностных лиц осуществляется в соответствии с главой 19 части первой НК РФ.

На основании акта о воспрепятствовании доступу должностных лиц налогового органа, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица налоговый орган по имеющимся у него данным о проверяемом лице или по аналогии вправе самостоятельно определить сумму налога, подлежащую уплате.

Таким образом, отказ проверяющим сотрудникам в доступе на территорию налогоплательщика предоставит право налоговому органу определить сумму налогов расчетным путем (пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Поэтому налоговой ответственности за отказ в доступе должностных лиц налоговых органов, проводящих налоговую проверку, на указанные территории налогоплательщика налоговым законодательством не предусмотрено, так как налоговый орган в данном случае не лишен возможности определить сумму налогового обязательства.

В случае отказа проверяемого лица подписать указанный акт в нем делается соответствующая запись.

Отмечаем, что право налоговых органов определять такие суммы расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случае отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, предоставлено налоговым органам в случаях непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги. Указанное право налогового органа признано правомерным Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 05.07.2005 N 301-О.

Отдельно обговорим право налоговиков на проведение осмотра территорий и инвентаризации имущества подконтрольных субъектов предпринимательской деятельности. Указанные мероприятия возможны не только при проведении выездной проверки, но и камеральной на основе налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость в случаях, предусмотренных п. 8 и 8.1 ст. 88 НК РФ.

Так же налоговые органы в рамках проверки имеют право на проведение инвентаризации имущества подконтрольного лица. Распоряжение о проведении инвентаризации имущества налогоплательщика при выездной налоговой проверке, порядке и сроках ее проведения, составе инвентаризационной комиссии принимает руководитель государственной налоговой инспекции (его заместитель) по месту нахождения налогоплательщика, а также по месту нахождения принадлежащего ему недвижимого имущества и транспортных средств.

Основными целями инвентаризации являются:

– выявление фактического наличия имущества и неучтенных объектов, подлежащих налогообложению;

– сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета;

– проверка полноты отражения в учете обязательств.

При этом проверка фактического наличия имущества производится при участии должностных лиц, материально ответственных лиц, работников бухгалтерской службы налогоплательщика.

До начала проверки фактического наличия имущества инвентаризационной комиссии надлежит получить последние на момент инвентаризации приходные и расходные документы или отчеты о движении материальных ценностей и денежных средств (пункт 2.4 Положения).

Материально ответственные лица дают расписки о том, что к началу инвентаризации все расходные и приходные документы на имущество сданы в бухгалтерию, отражены в бухгалтерских регистрах или переданы комиссии и все ценности, поступившие под их ответственность, оприходованы, а выбывшие списаны в расход. Аналогичные расписки дают и лица, имеющие подотчетные суммы на приобретение или доверенности на получение имущества.

Сведения о фактическом наличии имущества записываются в инвентаризационные описи или акты инвентаризации не менее чем в двух экземплярах (пункт 2.5 Положения).

Инвентаризационная комиссия обеспечивает полноту и точность внесения в описи данных о фактических остатках основных средств, запасов, товаров, денежных средств и другого имущества, правильность и своевременность оформления материалов инвентаризации.

Фактическое наличие имущества при инвентаризации определяют путем обязательного подсчета, взвешивания, обмера.

Налогоплательщик должен создать условия, обеспечивающие полную и точную проверку фактического наличия имущества в установленные сроки (обеспечить рабочей силой для перевешивания и перемещения грузов, технически исправным весовым хозяйством, измерительными и контрольными приборами, мерной тарой).

При выявлении объектов, не принятых на учет, а также объектов, по которым в регистрах бухгалтерского учета отсутствуют или указаны неправильные данные, характеризующие их, комиссия должна включить в опись правильные сведения и технические показатели по этим объектам. Например, по зданиям – указать их назначение, основные материалы, из которых они построены, объем (по наружному или внутреннему обмеру), площадь (общая полезная площадь), число этажей (без подвалов, полуподвалов и так далее), год постройки и другое; по каналам – протяженность, глубину и ширину (по дну и поверхности), искусственные сооружения, материалы крепления дна и откосов; по мостам – местонахождение, род материалов и основные размеры; по дорогам – тип дороги (шоссе, профилированная), протяженность, материалы покрытия, ширину полотна и тому подобное (пункт 3.3 Положения).

Порядок действий при выемке документов.

Право налоговых органов на выемку документов у налогоплательщика закреплено в пп. 3 п. 1 ст. 31 НК РФ. Кроме того, такую возможность налоговикам предоставляет и п. 8 ст. 94 НК РФ, если для проведения мероприятий налогового контроля им недостаточно копий документов проверяемого лица и у налоговиков есть все основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены.

Законодательством установлено, что организации обязаны выполнять требование о сохранности своей документации в течение определенных сроков. Так, Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ “О бухгалтерском учете” (далее – Закон N 402-ФЗ) предусмотрено, что первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, в том числе средства, обеспечивающие воспроизведение электронных документов, а также проверку подлинности электронной подписи, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз (пункт 2 статьи 29 Закона N 402-ФЗ).

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений.

Выемка документов и предметов может производиться в следующих случаях:

при наличии обстоятельств, при которых у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены:

– необеспечение возможности должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с подлинниками документов на территории (в помещении) проверяемого лица при проведении выездной налоговой проверки по месту нахождения налогоплательщика (по месту нахождения филиала, представительства, иного обособленного подразделения налогоплательщика-организации);

– необеспечение возможности должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с подлинниками документов по месту нахождения налогового органа при проведении выездной налоговой проверки по месту нахождения налогового органа;

– если для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно копий документов проверяемого лица (пункт 8 статьи 94 НК РФ);

– иных случаях;

при отказе проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении выездной налоговой проверки документов или непредставлении их в установленные сроки;

при необходимости получения предметов, имеющих отношение к предмету налоговой проверки, в частности в целях:

– проведения осмотра предметов;

– проведения экспертизы;

– приобщения к материалам проверки в качестве вещественных доказательств;

– иных целях налоговой проверки.

Отметим, что налоговое законодательство запрещает производить выемку документов в ночное время. Напоминаем, что в соответствии со статьей 96 Трудового кодекса Российской Федерации к ночному времени относится время с 22-00 до 6-00. Поэтому, если выемка производится в этом временном интервале, налогоплательщик вправе оспорить действия налогового органа в суде.

Выемка документов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов. В качестве понятых могут приглашаться любые незаинтересованные лица (не менее двух человек). Отдельно отметим, что не могут участвовать в выемке документов в качестве понятых должностные лица налоговых органов.

Должностное лицо налогового органа до начала выемки документов должно предъявить постановление о производстве выемки и разъяснить всем присутствующим лицам их права и обязанности.

Вначале должностное лицо налогового органа обязано предложить лицу, у которого производится выемка документов, осуществить добровольную выдачу истребуемых документов и только в случае его отказа вправе произвести выемку документов в принудительном порядке. В случае отказа вскрыть помещения или иные места, где могут находиться требуемые документы, должностное лицо вправе сделать это самостоятельно, однако при этом должно избегать причинения повреждений запоров, дверей или других предметов. В противном случае это может привести к последствиям, предусмотренным статьей 103 “Недопустимость причинения неправомерного вреда при проведении налогового контроля” НК РФ.

Кроме того, лицу у которого производится выемка документов, следует помнить о правиле, закрепленном в пункте 5 статьи 94 НК РФ, – документы и предметы, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки, не подлежат изъятию!

О производстве выемки, изъятия документов и предметов в обязательном порядке составляется протокол с соблюдением требований, установленных статьей 99 НК РФ, а также самой статьей 94 НК РФ. Форма протокола закреплена в Приложении N 24 к Приказу ФНС N ММВ-7-2/628@.

Изымаемые документы перечисляются и подробно описываются либо в самом протоколе выемки, либо в описях, прилагаемых к нему. Наименование каждого изымаемого документа вносится в протокол (в опись), при этом указываются его индивидуальные признаки (в том числе копия это или оригинал). Если изъятию подлежат предметы, то по возможности указывается их стоимость (пункт 7 статьи 94 НК РФ).

Если у проверяющих возникают подозрения, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены налогоплательщиком, то налоговый орган вправе изъять подлинники документов. Однако в этом случае лицу, у которого изымаются оригиналы документов, должны быть предоставлены копии документов, заверенные должностным лицом налогового органа.

Каждый изымаемый документ предъявляется понятым и другим лицам, участвующим в выемке документов. Затем документы нумеруются, прошнуровываются и скрепляются печатью или подписью лица, у которого производится выемка. Если же налогоплательщик отказывается скрепить изымаемые документы своей подписью или печатью, об этом делается соответствующая отметка в протоколе изъятия. Все действия по процедуре выемки, а также замечания по ее проведению должны быть отражены в протоколе. Подписывают протокол все лица, участвующие в выемке, копия протокола вручается под подпись лицу, у которого произведена выемка документов.

Требования к итоговому акту, составляемому по результату проведенной проверки.

Результаты проведенной налоговой проверки оформляются актом, который подписывается уполномоченными лицами. При выездной налоговой проверке акт составляется независимо от того, выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах или нет.

Согласно п. 2 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Об отказе лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, или его представителя подписать акт делается соответствующая запись в акте налоговой проверки.

Факт подписания акта не означает безоговорочного согласия налогоплательщика с содержащимися в нем выводами. Подписание любого документа направлено прежде всего на то, чтобы зафиксировать его содержание. Поэтому в интересах налогоплательщика лучше ознакомиться с актом и подписать его.

В пункте 3 статьи 100 НК РФ регламентировано, что Акт должен состоять из трех частей: вводной, описательной и итоговой.

Во вводной части акта указываются:

– дата акта налоговой проверки (т.е. дата подписания его проверяющими);

– полное и сокращенное наименования организации или фамилия, имя, отчество (при его наличии) проверяемого лица;

– дата представления в налоговый орган декларации и иных документов;

– перечень документов, представленных проверяемым лицом в ходе проверки;

– период, за который проведена проверка;

– наименования налогов, сборов, страховых взносов, по которым проводилась налоговая проверка, либо указание на то, что проверка проводилась по всем налогам, сборам, страховым взносам;

– даты начала и окончания проверки;

– сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении проверки;

– иные необходимые реквизиты.

В описательной части акта указываются документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения. Содержание описательной части акта должно соответствовать требованиям пункта 3.2 Приложения N 28.

В итоговой части акта указываются:

– выводы об установлении фактов неуплаты налогов, сборов, страховых взносов, а также о начислении пени по состоянию на дату акта;

– предложения о привлечении к налоговой ответственности и ссылки на статьи НК РФ в случае, если НК РФ предусмотрена ответственность за такие нарушения законодательства о налогах и сборах;

– иные предложения проверяющих должностных лиц налогового органа по устранению выявленных нарушений;

– фамилии, имена, отчества (при наличии) лиц, проводивших налоговую проверку, их должности с указанием наименования налогового органа;

– указание на право представления возражений по результатам налоговой проверки;

– ссылка на количество листов приложений к акту (документов, подтверждающих факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе налоговой проверки, иные приложения).

Акт должен быть подписан лицами, проводившими соответствующую налоговую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Акт должен быть составлен в двух экземплярах, один из которых должен храниться в налоговом органе, второй – вручается руководителю организации. В случае участия в проведении выездной (повторной выездной) налоговой проверки сотрудников органа внутренних дел акт должен быть составлен в трех экземплярах акта, один из которых направляется в орган внутренних дел, сотрудники которого участвовали в проведении проверки.